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    預期利益損失賠償探析

    2016/9/20 9:24:49      點擊:648
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    曾春紅   2016-09-19收藏
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    文/曾春紅 北京浩天信和(杭州)律師事務所

    本文為作者授權無訟閱讀發布,轉載請注明作者及來源


    合同法第113條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?!彼痉▽嵺`中,對于預期利益損失的賠償與否,損失數額的確定不一。本文擬從預期利益損失與相關幾個概念的分析比較入手,并結合司法實踐中的相關案例,以廓清對預期利益損失的認識,并對預期利益損失賠償的原則與方法等作一探析。


    一、預期利益損失與信賴利益損失


    預期利益損失源于合同法第七章“違約責任”的第113條,而信賴利益損失源于合同法第二章“合同的訂立”第42條,該條規定:“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:(一)假借訂立合同,惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為?!币布辞罢呤腔谶`約責任,后者是基于締約過失責任。所謂締約過失責任,是指當事人在訂立合同過程中,因過錯違反依誠實信用原則負有的先合同義務,導致合同不成立,或者合同雖然成立,但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或被撤銷,給對方造成損失時所應承擔的民事責任。二者主要區別在于:


    1、發生的階段不同。締約過失責任與違約責任的基本區別在于,它發生在締約過程中而不是發生在合同成立以后。只有在合同尚未成立,或者雖然成立,但因為不符合法定的生效要件而被確認為無效或被撤銷時,締約人才應承擔締約過失責任。而違約責任是在合同成立并生效后,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定。


    2、過錯要求不同。締約過失責任要求一方主觀上存在過錯,包括故意和過失。故意是指締約人預見到自己的行為會產生合同無效、不成立或被撤銷,能給相對人造成信賴利益損失的后果,而仍然進行這種民事行為,希望或者放任違法后果的發生。過失指雖然預見到了上述后果,但因疏忽大意沒有盡到告知、照顧、協助等義務,或輕信其不會發生的主觀心理狀態。締約過失責任本質上是一種過錯責任。而合同的違約責任則不要求當事人主觀上過錯,只要客觀上違反了合同的義務,即應承擔責任,本質上是一種無過錯責任。


    3、損失的范圍不同。締約過失責任賠償的是信賴利益損失,所謂信賴利益的損失,是指一方實施某種行為后,足以使另一方對其產生信賴(如相信其會訂立合同),并因此而支付了一定的費用,后因對方違反誠信原則使該費用不能得到補償。包括直接損失和間接損失,直接損失如締約費用、準備履行所支出費用、已給付金錢的利息等。間接損失包括因信賴合同有效成立而放棄與第三人另訂合同獲利機會的損失等。而因違約責任賠償的預期利益損失,指締約時違約方可以預見到的履行利益所產生的損失,僅是一種間接損失。


    對締約過失責任與違約責任的準確把握,有助于受害人準確確定訴請基礎與范圍,避免因基礎關系把握不當而導致敗訴風險。如:黑龍江省綏化農墾法院審理的原告王輝因與被告哈爾濱好博藥業有限公司合同糾紛一案【(2015)綏商初字第334號】,經法院查明,原、被告簽訂的合作協議因原告不具有藥品生產資質而無效,法院認為,原告訴請被告繼續履行雙方簽訂的品種合作協議,賠償預期銷售利潤損失1987420.50元,支付違約金1397248.46元。此三項訴訟請求成立的共同前提條件是雙方當事人訂立的合同依法成立并生效,而本案所涉品種合作協議為無效合同,自始不具有法律約束力,原告基于無效合同之約定,請求被告履行相應義務,本院不予支持。


    二、預約合同與本約合同中預期利益損失的確定


    預約合同是指約定將來訂立一定合同的合同。與之相對應的,因履行預約合同而成立的合同即為本約合同。預約合同與本約合同存在一定的牽連關系,預約合同的目的在于一定的期限內訂立本約合同,預約合同的履行結果是訂立本約合同。但預約合同與本約合同并非主從關系,二者相互獨立。


    由于預約合同具有獨立性,違反預約合同造成損失的,也應承擔違約責任?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規定:“當事人簽訂認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄等預約合同,約定在將來一定期限內訂立買賣合同,一方不履行訂立買賣合同的義務,對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張賠償損失的,人民法院應予支持?!钡枳⒁獾氖?,預約合同的違約責任不同于本約合同。

     

    違反預約合同,其結果是導致本約不成立,受害人僅是喪失一次訂立合同的機會,其賠償范圍也僅限于本約合同的信賴利益損失,而不能是本約合同的履行利益損失,其中包括可得利益損失。因此,實踐中,如果因違反預約合同卻主張本約合同的可得利益損失,法院不予支持。如:江西省高級人民法院再審的程美菊與江西惠榮房地產投資開發有限公司商品房預約合同糾紛一案【(2016)贛民再46號】。程美菊起訴稱,2004年4月9日,雙方就《東方假日廣場》樓宇簽訂了一份房屋認購書。認購書明確了程美菊認購的房屋處向,并約定了價格為每平方米1200元,面積為69.26平方米,程美菊為此支付了定金1萬元。認購書簽訂后,惠榮公司2009年7月份才開始動工建房,2012年2月初惠榮公司才通知程美菊選房,并說房價要按3650元每平方米計算,程美菊不同意,遂導致糾紛發生。為此特提起訴訟。請求:1、判令惠榮公司雙倍返還定金2萬元;2、惠榮公司承擔因違約造成的利益損失169687元[(3650元/平方米-1200元/平方米)×69.26平方米=169687元];3、請求解除雙方簽訂樓宇認購書。

     

    法院經審理認為,雙方簽訂的《認購書》為預約合同,合法有效。原告訴請解除認購書及返還定金合法,但本案不能以商品房買賣本約合同的違約責任來判斷程美菊的損失和惠榮公司應承擔的違約賠償數額?!逗贤ā返?13條規定了一方違約后,守約方可以主張的違約損失范圍,包括合同履行后可以獲得的利益。預約合同作為具有獨立性的合同,該條款對其應當同樣適用,但預約合同和本約合同履行后可以獲得的利益并非同一概念。商品房預約合同是以簽訂商品房買賣合同為標的,其產生的是締約請求權,與商品房買賣本約合同所產生的履行合同請求權并不一樣,不能以未能履行商品房買賣合同作為其主張損失的依據。本案程美菊與惠榮公司簽訂《認購書》后,其獲得是的與惠榮公司簽訂商品房買賣合同的請求權,并非直接履行商品房買賣合同請求權,惠榮公司違反《認購書》的約定導致的損失是程美菊喪失與惠榮公司締結商品房買賣合同的機會,此種機會損失不能簡單以商品房買賣合同單價差異確定。根據南昌市房地產市場的發展趨勢和本案實際情況,酌情認定由惠榮公司賠償程美菊利益損失84843.5元(程美菊主張的利益損失計人民幣169687元÷2=84843.5元)。


    三、預期利益損失與違約金


    合同法第113條和第114條分別規定了預期利益損失與違約金。合同法第114條第1款規定:“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法?!逼渲羞`約金是確定的,而預期利益損失通常是不確定的,但也可以通過約定損失的計算方法予以確定。兩者作為違約責任的承擔方式,存在一定的區別與聯系:


    1、是否要求存在實際損失不一。預期利益損失是合同違約造成的實際損失,如果不存在實際損失,即便違約了,也不存在賠償問題,其目的在于填補損失功能。而違約金賠償不一定以造成實際損失為前提,即便沒有造成實際損失,雙方也可約定違約金條款,如雙方約定如一方遲延履行合同,支付對方一定的違約金。違約金條款兼具賠償與懲罰功能。其懲罰功能表現在當一方違約時,違約方除須支付違約金外,仍需履行其他債務。如,合同法第114條第3款規定:“當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務?!?


    2、是否可以調整不同。預期利益損失作為合同的一項實際損失,不存在調整問題。而違約金可依當事人的請求進行調整。合同法第114條第2款規定:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?!?


    3、預期利益損失是違約金調整的一個參考因素?!逗贤ń忉尪返?9條規定:“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的,人民法院應當以實際損失為基礎,兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素,根據公平原則和誠實信用原則予以衡量,并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,一般可以認定為合同法第114條第2款規定的“過分高于造成的損失”。


    4、二者不可同時主張。主張違約金賠償本身就涵蓋了實際損失,預期利益損失作為一項實際損失,二者不可同時重復主張,只能根據實際損失情況對違約金予以調整?!逗贤ń忉尪返?8條也規定:“當事人依照合同法第114條第2款的規定,請求人民法院增加違約金的,增加后的違約金數額以不超過實際損失為限。增加違約金以后,當事人又請求對方賠償損失的,人民法院不予支持?!?


    四、預期利益損失的賠償


    1、預期利益損失的范圍


    預期利益損失也叫可得利益損失??傻美媸桥c現存利益相對的概念,它是指在合同履行前并不為當事人所擁有,而為當事人所期望在合同履行以后可以實現和取得的財產權利??傻美鎿p失是指違約行為的發生導致受害人所喪失的可得利益??傻美鎿p失的賠償,是合同法完全賠償原則的體現,可以使非違約方最大限度獲得賠償。


    對于預期利益損失的范圍,最高人民法院《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》第九條規定:“在當前市場主體違約情形比較突出的情況下,違約行為通常導致可得利益損失。根據交易的性質、合同的目的等因素,可得利益損失主要分為生產利潤損失、經營利潤損失和轉售利潤損失等類型。生產設備和原材料等買賣合同違約中,因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產利潤損失。承包經營、租賃經營合同以及提供服務或勞務的合同中,因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經營利潤損失。先后系列買賣合同中,因原合同出賣方違約而造成其后的轉售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉售利潤損失”。因此,預期利益損失是一種純利潤損失。


    2、預期利益損失的限制


    (1)可預見原則


    根據合同法第113條規定,預期利益損失的賠償不得超過違約方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。比如,合同已約定了違約造成預期損失的計算方法,按此方法計算違約方是明確的,也是可預見的,則受害人主張預期利益損失不得超出該合同約定范圍,超出部分的損失難以獲賠。


    (2)減損原則


    合同法第119條規定:“當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償?!奔词芎θ瞬坏镁推浔究梢圆扇『侠泶胧┯枰员苊獾膿p失獲得賠償,也就是合同法的減損原則,其目的在于促使受害人采取合理措施避免社會資源的浪費,同時,因受害人自己應減損而未減損,一定程度上中斷了違約與損害的因果關系,受害人不可就該部分損失主張賠償。


    (3)損益相抵規則


    受害人因違約行為所獲益應從所受損中扣除。因為違約救濟的功能主要在于填補損失,而不是從違約中獲利。實踐中,從損失中應予扣除的利益包括:標的物毀損后的殘余價值、繼續履行合同本應支付但因違約行為的發生而免予支付的費用等。


    3、預期利益損失的確定


    預期利益損失的確定既是受害人舉證的難點所在,也是受害人獲賠與否及獲賠大小的風險所在。實踐中主要確定方法有:


    (1)對比法。即確定參照對象進行對比,參照對象既可以是與受害人相同或相似的其他同類單位,也可以是受害人自身,如以受害人在損失發生前一段時間內的平均收益(如利潤率)為參照標準。此種方法賦予受害人舉證責任過大。


    (2)估算法。在預期利益損失確實存在又難以確定的情形下,可以根據案情的具體情況,大致估算賠償數額。此種方法法官自由裁量權發揮的空間較大,也是受害方風險所在。


    (3)約定法。當事人約定賠償損失賠償額的計算方法。此種方法可以免去受害人因舉證困難導致敗訴的風險,對于受害人最為有利。

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